近日,美國商務(wù)部將28家中國實體列入出口管制“實體清單”進行制裁,雖然此舉是在中美貿(mào)易摩擦背景下美方的單邊行為,但也促使中國企業(yè)意識到海外合規(guī)問題的復(fù)雜性和重要性。走出去智庫(CGGT)觀察到,國際知名跨國公司西門子、力拓、戴姆勒等都曾深陷合規(guī)問題,導(dǎo)致各國政府對合規(guī)性監(jiān)管不斷加強,聯(lián)合國等國際組織以及
近日,美國商務(wù)部將28家中國實體列入出口管制“實體清單”進行制裁,雖然此舉是在中美貿(mào)易摩擦背景下美方的單邊行為,但也促使中國企業(yè)意識到海外合規(guī)問題的復(fù)雜性和重要性。
走出去智庫(CGGT)觀察到,國際知名跨國公司西門子、力拓、戴姆勒等都曾深陷合規(guī)問題,導(dǎo)致各國政府對合規(guī)性監(jiān)管不斷加強,聯(lián)合國等國際組織以及美、歐發(fā)達國家相繼出臺相關(guān)法律法規(guī),構(gòu)成了結(jié)構(gòu)嚴密、系統(tǒng)化的國際合規(guī)經(jīng)營監(jiān)管制度體系,加大了跨國公司海外經(jīng)營面臨的合規(guī)風險。國家發(fā)改委等七部門也在去年12月聯(lián)合印發(fā)《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》,旨在推動中國企業(yè)加強境外經(jīng)營合規(guī)管理。
在國際合規(guī)監(jiān)管不斷加強的大環(huán)境下,光伏企業(yè)走出去如何規(guī)避合規(guī)風險?北京新世紀跨國公司研究所劉羽楊和曹雅琳針對世行貸款項目合規(guī)管理的分析文章,供大家參考。
要 點
1、世行黑名單可以從一個側(cè)面反映一個國家的企業(yè)合規(guī)水平。“世行黑名單”即被世界銀行實施第一種制裁的企業(yè)和個人名單,這些企業(yè)和個人被附條件的取消資格或者永久取消資格,即在被處罰期限內(nèi)禁止承接世行資助項目。
2、當很多國外企業(yè)都把合規(guī)風險作為企業(yè)面臨的第一大風險的時候,多數(shù)中國企業(yè)還把資金、技術(shù)、市場等傳統(tǒng)商業(yè)風險作為主要風險。這并不是因為中國的企業(yè)合規(guī)方面比較成熟,而是由于對合規(guī)風險認識不足。
3、從世行黑名單可以看出,發(fā)達國家企業(yè)同樣存在大量問題。歐美等主要發(fā)達國家都有企業(yè)入榜,其中加拿大企業(yè)被列入世界銀行黑名單的有122個企業(yè)和個人,位居第一。

1999年世界銀行宣布,不給任何涉嫌貪污受賄的國際公司以投標資格,并禁止其參與由該行資助的所有工程項目。此后,經(jīng)2006年和2010年兩次大的發(fā)展,世行已形成一套成熟的制裁體系。
世行對不當行為實施制裁的措施
世界銀行《誠信合規(guī)指南》、《防止和打擊欺詐和腐敗的統(tǒng)一框架》等國際規(guī)則,對于世行所監(jiān)管的不當行為做了統(tǒng)一的定義,如果承接世行資助項目的企業(yè)出現(xiàn)被定義的世行可制裁的行為,即 “腐敗活動”、 “欺詐行為” 、“共謀行為”、“脅迫行為” 、“阻礙行為”,世行即可對企業(yè)實施制裁。
世行的制裁體系適用于參與世行項目的公司以及他的代理人,包括世行資助合同的投標人、直接采購合同和世行資助合同的供應(yīng)商、承包商和他的代理人等。即使世行不作為唯一的貸款方,制裁措施也同樣適用。
世行對資助的項目有審計權(quán),如項目存在問題,世行可以要求審計、進行基本調(diào)查、提起罪名的指控,并進入內(nèi)部的制裁程序。世行監(jiān)管中重點關(guān)注某些類型的項目,比如基礎(chǔ)設(shè)施項目,健康、教育和社會福利項目,及機構(gòu)發(fā)展項目等。這些行業(yè)企業(yè)需要更關(guān)注世行制裁的風險。
世行制裁體系中的制裁措施有四種,第一種是取消資格,包括附解除條件的取消資格和永久的取消資格。第二種是附條件的免于取消資格,這是比較輕的處罰,即滿足某些條件的話,就不再取消資格。第三種是訓(xùn)誡函,包括公開訓(xùn)誡和私下訓(xùn)誡。第四種是恢復(fù)原狀。
此文討論的世行黑名單,即被世界銀行實施第一種制裁的企業(yè)和個人名單,這些企業(yè)和個人被附條件的取消資格或者永久取消資格,即在被處罰期限內(nèi)禁止承接世行資助項目。世界銀行的制裁期限一般為2至8年,也有更短或更長的處罰期,處罰期限結(jié)束的企業(yè)會從名單中自動刪除。最嚴厲的處罰則是終身禁入,即永久喪失參與世界銀行融資項目資格。制裁措施中基本和最常采用的制裁是3年的附解除條件的取消資格。
此外,亞洲開發(fā)銀行、美洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行、歐洲復(fù)興開發(fā)銀行與世界銀行2010年已達成聯(lián)合取消資格協(xié)議,對于滿足一定標準的統(tǒng)一框架當中的可制裁行為,其中一家簽約金融機構(gòu)的制裁措施會被其他的簽約機構(gòu)認可和執(zhí)行。可以看到,近年來世行黑名單中的很多企業(yè)都觸動了聯(lián)合制裁機制,這些企業(yè)在期限內(nèi)被上述幾家金融機構(gòu)聯(lián)合禁止承接有關(guān)的資助項目。
中國“走出去”企業(yè)受世行處罰情況如何?
1.世行黑名單中被處罰的中國企業(yè)逐年增加
世行在1999年至2009年處罰的企業(yè)和個人數(shù)量很少,2009年以后,大量的企業(yè)和個人受到處罰。與這一趨勢相一致,2009年之后,列入黑名單的中國企業(yè)逐年增加。2009年成為一個轉(zhuǎn)折點,究其原因主要有以下兩點:
1)2008年底,西門子公司因商業(yè)賄賂問題以10億歐元與美國和德國有關(guān)執(zhí)法部門和解。
這一全球企業(yè)合規(guī)反腐的里程碑事件,此后全球企業(yè)反腐有了新的發(fā)展。國際組織及發(fā)達國家在全球范圍內(nèi)加大了企業(yè)合規(guī)反腐的力度,出臺了各項準則和指引,打擊商業(yè)腐敗,強化合規(guī)經(jīng)營。
2)中國企業(yè)合規(guī)建設(shè)起步晚、水平低。
近十年來全球經(jīng)濟發(fā)展迅速,國內(nèi)經(jīng)濟也日趨活躍。而在中國企業(yè)合規(guī)風險意識淡薄、合規(guī)建設(shè)起步晚的情況下,這一局面也必然導(dǎo)致更多的企業(yè)被曝出不合規(guī)經(jīng)營。當很多國外企業(yè)都把合規(guī)風險作為企業(yè)面臨的第一大風險的時候,多數(shù)中國企業(yè)還把資金、技術(shù)、市場等傳統(tǒng)商業(yè)風險作為主要風險。這并不是因為中國的企業(yè)合規(guī)方面比較成熟,而是由于對合規(guī)風險認識不足。因而許多中國企業(yè)在全球經(jīng)濟發(fā)展的大潮下,栽在了“不合規(guī)”上。
2.近兩年來被處罰的中國企業(yè)顯著增多
統(tǒng)計數(shù)據(jù)反映出的另一個特點是近兩年,被列入制裁名單的中國企業(yè)顯著增多。
對比2015年7月31日的數(shù)據(jù),當時被列入世行黑名單的中國企業(yè)和個人不足40個;而2018年7月31日的數(shù)據(jù)顯示時,世行黑名單上的企業(yè)和個人有88個,其中2017年被列入制裁名單的中國企業(yè)和個人為53個(其中28家企業(yè)目前處罰期已經(jīng)結(jié)束,已被從黑名單中剔除,目前仍在名單的有25個企業(yè)和個人),而2018年截至7月31日,已有38個企業(yè)和個人列入制裁名單。這兩年的入榜數(shù)量遠超過了以往的任何一個年份。
3.入榜的國企、民企占比大
通過分析,2017年入榜的53個企業(yè)和個人中,超過60%是民企。而2018年截至7月31日的38個入榜的企業(yè)和個人中,有近30家國企。這些企業(yè)中,工程及相關(guān)的咨詢、技術(shù)公司占比較大。
自開始出現(xiàn)中國企業(yè)被制裁以來,入榜的國有企業(yè)一直占較大比重,而2017年的數(shù)據(jù)也顯示出,被制裁的民營企業(yè)數(shù)量增多。中國的外資企業(yè)和個人一直有入榜,但占比很小。
近年來,不少國內(nèi)企業(yè)對于企業(yè)合規(guī)的意識有提升,開始著手加強企業(yè)合規(guī)體系建設(shè),但世行的處罰數(shù)據(jù)仍反映出,國企和民企需要進一步提升合規(guī)意識、警惕被制裁的風險。
對世行黑名單認識的誤區(qū)
世行黑名單可以從一個側(cè)面反映一個國家的企業(yè)合規(guī)水平。由于中國企業(yè)接觸國際合規(guī)理念比較晚、合規(guī)建設(shè)比較遲,因此合規(guī)管理水平比較低。越來越多的中國企業(yè)受到世界銀行的處罰,這使一些人對世行黑名單產(chǎn)生了一些錯誤的認識和觀念。要客觀理解世行的制裁體系,需要破除這些認識的誤區(qū)。
1.誤區(qū)一:世行黑名單處罰是針對中國的
在2017年底的世行黑名單上,共有116個國家的1083個企業(yè)及個人上榜 。上榜數(shù)排在前十名的國家如下表所示:

同時,在2017年底的名單中,有106家被列入了最嚴厲制裁,即永久喪失參與世界銀行融資項目資格。這些企業(yè)和個人數(shù)量與對應(yīng)的國家如下表所示:

在中國企業(yè)開始上榜世行黑名單時,有一種聲音認為世行黑名單的處罰是針對中國的,利用國際規(guī)則來阻礙中國的企業(yè)在走向世界的過程中發(fā)展壯大。而從表一中可以看出,2017年底,雖然中國入榜企業(yè)和個人83個,位居世界第二,這在世界銀行當時處罰的1083個企業(yè)及個人中,占比并不大。縱觀歷年處罰情況,歐美等發(fā)達國家都有不少企業(yè)上榜,且在制裁體系實施初期的1999年至2003年,世行給與76家企業(yè)永久取消資格的處罰,其中65家來自北美、歐洲、日本和新加坡等發(fā)達國家。因此世行黑名單的數(shù)據(jù)并不能體現(xiàn)世界銀行的處罰針對于發(fā)展中國家。
2.誤區(qū)二:發(fā)達國家企業(yè)合規(guī)性強
有些人與發(fā)展中國家相比,西方發(fā)達國家企業(yè)由于強化合規(guī)起步早、合規(guī)體系趨于完善,必定合規(guī)水平高、企業(yè)合規(guī)性強,不易受到處罰。
而從世行黑名單的表中可以看出,發(fā)達國家企業(yè)同樣存在大量問題。歐美等主要發(fā)達國家都有企業(yè)入榜,其中加拿大企業(yè)被列入世界銀行黑名單的有122個企業(yè)和個人,位居第一。其他發(fā)達國家也有不少企業(yè)和個人入榜,比如美國52個,英國46個。由此可見西方發(fā)達國家企業(yè)的合規(guī)性不一定強。很多發(fā)達國家企業(yè)盡管發(fā)展水平高、合規(guī)管理起步早,但合規(guī)體系也可能存在缺陷或運行失效。合規(guī)是一個全球性問題。
強化合規(guī)管理以化解走出去的合規(guī)風險
從世行制裁體系的制裁措施和量刑中可以看出,企業(yè)合規(guī)是世行考量的重要方面。制裁措施中通常的制裁措施是附解除條件的三年取消資格,即三年處罰期后,企業(yè)如證明已經(jīng)滿足了解除制裁的條件,可以從制裁名單中移除。而“附解除條件”中一個重要的條件就是企業(yè)的合規(guī),即企業(yè)需改進合規(guī)方案,聘請第三方獨立合規(guī)顧問等。同樣,在量刑中,一個重要的減輕量刑的因素是主動采取糾正措施,這些措施包括停止不當行為、追究責任人的責任和實施有效的合規(guī)方案等。
中國企業(yè)走出去時需注重合規(guī)體系的建設(shè)。企業(yè)需基于企業(yè)合規(guī)風險識別評估,制定各項合規(guī)政策,比如制定關(guān)于禮品、款待和與官員交往中的行為細則,來避免賄賂的風險,同時確立對于第三方商業(yè)伙伴的盡職調(diào)查及持續(xù)監(jiān)督的管理政策,來防止中間人成為公司或員工腐敗的工具。為了防止公司的合規(guī)管控被架空,公司還需要不斷完善合規(guī)培訓(xùn)、舉報、激勵和處罰等機制。而即使在被世行調(diào)查之后,企業(yè)也應(yīng)該積極建立和完善合規(guī)框架,爭取較輕的處罰,降低負面影響。
舉例而言,由于許多賄賂交易涉及中間人,世行對于代理商的披露有嚴格的要求。世行要求投標人披露與其合作的任何代理人的信息,而且需遵守合理的代理傭等準則。披露要求全面披露且對變更的關(guān)系持續(xù)披露。稍有不慎,如果企業(yè)被認為提供了代理商的虛假陳述提供虛假文件,就會變成被指控的事實基礎(chǔ)。很多企業(yè)在這方面踩雷。這就需要企業(yè)建立對于商業(yè)伙伴的盡職調(diào)查及持續(xù)監(jiān)督的管理政策,在商業(yè)伙伴合規(guī)管理的框架內(nèi)審核合同招標和執(zhí)行各個流程,規(guī)避信息披露上的錯誤,也避免欺詐和腐敗的風險。